Wann liegt nach Art. 725 OR eine Überschuldung vor?

Eine Überschuldung liegt vor, wenn die Aktiven der Gesellschaft die Verbindlichkeiten nicht mehr decken — sowohl zu Fortführungswerten als auch zu Veräusserungswerten. Beide Bilanzen müssen erstellt werden, sobald begründete Besorgnis besteht.

Welche Pflichten hat der Verwaltungsrat?

Der Verwaltungsrat muss bei Überschuldung das Gericht benachrichtigen (Überschuldungsanzeige), es sei denn, Gläubiger erklären schriftlich den Rangrücktritt. Die Anzeigepflicht ist persönlich — Verstoss kann zu strafrechtlicher Haftung nach Art. 725 OR und Schadenersatzansprüchen führen.

Was ist ein Rangrücktritt?

Ein Rangrücktritt ist eine schriftliche Erklärung eines Gläubigers, dass seine Forderung im Konkursfall hinter andere Gläubiger zurücktritt. Die Forderung wird damit als nicht überschuldungswirksam behandelt — die Anzeigepflicht entfällt entsprechend.

Welche Sanierungsoptionen gibt es?

Drei Hauptpfade: (1) Aussergerichtlicher Vergleich mit Gläubigern und Eigenkapital-Erhöhung; (2) Provisorische Nachlassstundung nach Art. 293 SchKG mit Sachwalter; (3) Konkursverfahren mit anschliessender Liquidation. Die Wahl hängt von Liquiditätssituation, Gläubiger-Bereitschaft und Sanierungs-Aussicht ab.

Wie lange dauert ein Sanierungsverfahren?

Eine provisorische Nachlassstundung dauert typisch 4–6 Monate, kann auf 24 Monate verlängert werden. Ein Vergleichsverfahren dauert 6–12 Monate. Aussergerichtliche Sanierungen können in 30–90 Tagen abgeschlossen werden, wenn Gläubiger kooperieren.

Welche Haftungsrisiken bestehen für den Verwaltungsrat?

Bei verspäteter oder unterlassener Überschuldungsanzeige haftet der Verwaltungsrat persönlich nach Art. 754 OR (Verantwortlichkeitsklage). Im schwerwiegenden Fall droht strafrechtliche Verfolgung wegen Konkursverschleppung oder Gläubigerschädigung (Art. 165 StGB).

Überschuldung nach Art. 725 OR

Was bedeutet "Überschuldung"?

Eine Überschuldung nach Art. 725 OR liegt vor, wenn die Aktiven der Gesellschaft ihre Verbindlichkeiten nicht mehr decken — und zwar sowohl zu Fortführungswerten (going concern) als auch zu Veräusserungswerten (liquidation values). Beide Bilanzen müssen erstellt werden, sobald begründete Besorgnis besteht.

Wichtig: Überschuldung ist nicht identisch mit Zahlungsunfähigkeit. Eine Gesellschaft kann zahlungsunfähig sein (kein Cash für laufende Rechnungen) ohne überschuldet zu sein, oder umgekehrt überschuldet ohne zahlungsunfähig.

Die drei Pflichten des Verwaltungsrats

Zwischenbilanz erstellen — sobald begründete Besorgnis auf Überschuldung besteht. Pflicht zur Sorgfalt nach Art. 717 OR.
Sanierungsmassnahmen prüfen — Eigenkapital-Erhöhung, Rangrücktritt, Vergleichsangebote, Nachlassstundung.
Überschuldungsanzeige beim Gericht — falls keine Sanierung greift und kein Rangrücktritt vorliegt.

Rangrücktritt — die wichtigste Sofort-Massnahme

Ein Rangrücktritt ist eine schriftliche Erklärung eines Gläubigers — typisch der Hauptbank oder eines Aktionärs — dass die Forderung im Konkursfall hinter andere Gläubiger zurücktritt. Damit ist die Forderung nicht mehr überschuldungswirksam, und die Anzeigepflicht entfällt entsprechend.

Voraussetzung: Der Rangrücktritt muss schriftlich, ohne Bedingung und zugunsten aller Gläubiger der Klassen 1–3 erfolgen. Mündliche Zusagen oder Bedingungs-Klauseln genügen nicht.

Haftungsrisiken bei Pflichtverletzung

Die Anzeigepflicht ist persönlich. Bei verspäteter oder unterlassener Überschuldungsanzeige haftet der Verwaltungsrat:

Zivilrechtlich nach Art. 754 OR (Verantwortlichkeitsklage) — typisch durch späteren Konkursverwalter im Auftrag der Gläubiger
Strafrechtlich nach Art. 165 StGB (Konkursverschleppung, Gläubigerschädigung)
Steuerlich bei Lohnforderungen — Strafbarkeit nach Art. 163 StGB für nicht abgeführte Sozialabgaben

Konkrete Action-Liste bei Überschuldungs-Verdacht

Sofort Zwischenbilanz zu Fortführungs- UND Veräusserungswerten
Cashflow-Forecast für 90 Tage erstellen
Hauptgläubiger zum Rangrücktritts-Gespräch einladen
Falls keine Sanierungs-Aussicht: Anwalt für Überschuldungsanzeige
VR-Sitzung dokumentieren (Audit-Trail für Haftungsschutz)